Forstå det nye SEC Whistleblower-programmet: Breaking down de største whistleblowing belønningene i amerikansk historie

Av Susan Lyon

Tror du at du blir altfor opptatt når du mottar den oh-så ettertraktede skattefradragskontrollen fra IRS hver april? Den gjennomsnittlige tilbakebetaling på 3 000 dollar er melkepenger sammenlignet med $ 104 millioner dollar, som IRS bare betalte til den tidligere UBS-banken Bradley Birkenfeld for sin rolle som en whistleblowing informant, som ga IRS verdifulle innsideinformasjon som resulterte i et gigantisk oppgjør med UBS. Men IRS-whistleblower-programmet er bare ett stykke av puslespillet - og det er sakte, gammelt og rustfritt, for ikke å nevne kontroversielt.

For å forbedre vårt svindelrapporteringssystem på nasjonalt nivå etablerte Dodd-Frank Act 2010, en av de største finansreformregningene i amerikansk historie, landets nye Office of Whistleblower i Securities and Exchange Commission (SEC) for å prøve å gjøre mer. Dette programmet forsøker å gå utover eksisterende whistleblower programmer ved å tillate whistleblowers å rapportere verdipapir svindel med både et økonomisk incitament og beskyttelse mot gjengjeldelse, bør deres tips komme til fruition.

Dodd-Frank har innvarslet en ny æra av whistleblowing ved å fokusere spesielt på sikkerhetssvindel. I henhold til IRS-loven kunne Birkenfeld ha mottatt en rekordinnstilling, men han måtte også lide en fyrtioters fengselsstraff og fem års ventetid fra datoen saken begynte. Kan det ha vært noe forskjellig om han hadde rapportert bedrageri under SECs nye program i stedet?

Hvem kan blåse fløyten?

En whistleblower er enhver person som rapporterer forsømmelser eller svindel hos en institusjon (privat eller offentlig). Den føderale regjeringen har søkt å sikre rettigheter og beskyttelse av whistleblowers siden 1800-tallet. Under borgerkrigsarenderen begikk mange regjeringsentreprenører handlinger av "falsk påstand" fra å gi ikke-funksjonelt utstyr til overprising for tidligere avtalte kontrakter. Disse bedrageribekjennelsene førte til at Falail Claims Act fra 1863, også kjent som "Lincoln Law", ble fastsatt som en forutsetning for at fløyteblåsen har rett til en del av enhver pengefinansiering som er et resultat av whistleblowerens handlinger.

Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act:

Det har vært flere forsøk på å skape spesielle whistleblower-insentiver på finansområdet spesielt med beskyttelse mot gjengjeldelse, som Dodd-Frank nå gjør best:

• Lovens § 922 fastsatte kritiske incitamenter til å frembringe whistleblowers, herunder (1) økonomisk kompensasjon samt (2) beskyttelse i henhold til loven fra strafferettslige sanksjoner.
• Personer som rapporterer verdifull informasjon til SEC eller DOJ på verdipapirbedrager som insiderhandel, svindel, hvitvasking av penger og så videre, har rett til opptil 30% av eventuelle bosetninger som resulterer i innbetalinger samlet over 1 millioner dollar.
• Den første mottakeren av SEC-whistleblower-programmet mottok en utbetaling på $ 50 000 21. august 2012; en offisiell pressemelding notert representerer 30% av straffen oppsamlet.

IRS versus SEC:

I mellomtiden, på IRS-siden av ting, var Birkenfelds egen arrestering og etterfølgende utbetaling bare ett tilfelle i en nylig slew av føderale undersøkelser av mislighold. Birkenfelds belønning ved tallene:

• Birkenfeld brukte 15 år på en rekke sveitsiske banker. Det var i sin tid å jobbe for UBS da han kom til å innse at banken eksplisitt overtrådte vilkår for en avtale med IRS.
• I 2005 rapporterte Birkenfeld sine bekymringer om bankgigantens praksis til interne myndigheter ved UBS. Birkenfeld forlot sin stilling senere samme år.
• Etter flere mislykkede forsøk på å følge opp med forespørselen internt hos UBS, møtte Birkenfeld tjenestemenn i Justisdepartementet i 2007.
• Informasjonen fra Birkenfeld kjørte en DOJ-undersøkelse som førte til en bøter på $ 780 millioner som ble belastet UBS. Straffen var et resultat av en pågående sak som innebar at banken oppfordret til ulovlig skattefordel.
• UBS betalte bøtet og avslørte identiteten til rundt 4500 kontoinnehavere mistenkt for å holde skatt fra IRS.
• Birkenfeld pledte seg skyldig i en mengde konspirasjon for å svindle regjeringen og ble dømt til 40 måneder i fengsel i 2009.
• Nåværende status for Birkenfeld: Ut av fengsel, under inneslutning, og $ 104 millioner rikere.

Ekspert meninger: Hva er neste for whistleblowing?

Dodd-Frank Acts whistleblower program, etablert under SEC, er det siste forsøket på å styrke og øke hastigheten på føderale whistleblower-programmer. Mens DOJ, SEC og IRS fortsetter å presse fram sine egne whistleblowing-programmer, går debatten om riktig gjengjeldelse og konsekvenser for slike informanter.

Vi spør ekspertene: Er SECs nye program som fungerer, og er det bedre enn det gamle IRS-programmet?

• Eva Marie Carney, Partner på RK & O LLP og tidligere assisterende generalsekretær ved SEC, fremhever fordelene ved å kunne anonymt rapportere svindel til SEC:

"Dodd-Frank Whistleblower-programmet som implementert av SEC tilbyr den uttrykkelige fordelen av anonym rapportering til SEC gjennom en advokat. Dette er ikke en eksplisitt del av IRS-whistleblower-programmet, og jeg tror at programmet vil gjøre det veldig attraktivt. Det er den uvanlige personen som skal gjøre en rapport dersom det betyr at hans eller hennes jobb vil være i fare eller at arbeidsstelt trakassering eller andre mer subtile gjengjeldelser vil resultere - så evnen til å rapportere mistanke om forseelse anonymt er signifikant.

Også som svar på mange stemmer som hevder at SEC ikke skriver regler som implementerer programmet som effektivt undergraver interne compliance-programmer og gjør irrelevante systemer som selskapene har installert designet for å avskrekke, identifisere og korrigere brudd, oppfordrer SECs whistleblower-regler (men krever ikke) intern rapportering. Andre whistleblower regimer - for eksempel False Claims Act og IRS whistleblower law - gir ikke uttrykk for incitamenter til rapportering internt.

Målet med Dodd-Frank Whistleblower-programmet er å oppdage og avskrekke svindel. Programmet har vært en driver for firmaer og rådgivende firmaer (min klientbase) å gjøre mer enn noensinne for å oppmuntre ansatte til å komme frem internt og så tidlig som mulig med rapporter om etterlevelse bekymringer. Så i den forbindelse tror jeg det fungerer. Organisasjoner har vært revamping sine interne whistleblower programmer, inkludert deres etterforskning av bekymringer - de har jobbet mer intensivt med å løpe problemer til grunn. Også de gjør betydelig mer meldingstjenester rundt oppmuntrende ansatte til å øke compliance bekymringer internt og tidlig. De fokuserer på å kommunisere rettferdighet og grundighet i håndteringen av ansattes overholdelse av problemer, stave ut prosessens konklusjoner, slik at det ikke er noe mysterium om det, og gjør det klart at gjengjeldelse mot dem som rapporterer forseelser internt, ikke vil bli tolerert. ”

• Tom Devine, juridisk direktør for Statlig ansvarlighet Prosjekt, forklarer hvordan SEC har implementert gullstandarden for whistleblower-programmer ved å beskytte fløyteblokken fra industriens gjengjeldelse:

"Mens det fortsatt er for tidlig å fortelle nøyaktig hvor mye skattebetalere vil spare som et resultat av programmet, har SEC gjort en veldig god jobb med å sette opp balansert regelverk for å beskytte fløyteblåsere til tross for sterkt press på industrien. Informasjonsfrekvensen under dette programmet har skyrocket.

SECs whistleblower-programmet er svært forskjellig fra det som tidligere ble etablert av IRS fordi det gir beskyttelse mot gjengjeldelse, som IRS-programmet ikke gjør. Dodd-Frank-programmet har best practice whistleblower beskyttelse, mens hvis du ser på Birkenfelds siste utbetaling av IRS, saksøkte justisdepartementet ham for hans engasjement. Dodd-Frank har tre whistleblower anti-retaliation seksjoner, og dens beste praksis rettigheter dekker alt dette."

• Professor Larry Hamermesh, professor ved Videre lov og direktør for Institutt for Delaware Corporate & Business Law, hevder at SEC-programmet ble satt opp som en rimelig balanse mellom konkurrerende interesser, men det er for tidlig å vite om det vil fungere bedre enn de eldre programmene på plass:

"Klart det eneste Kongressen så og ønsket å fikse var et utilstrekkelig incentivsystem for whistleblowers som hadde vært vitne til bedrifts misbruk. Så de bestemte seg for å effektivt holde ut en "gulrot" - en del av pengene gjenvunnet som følge av informasjonen som whistleblower ga.

Det store spørsmålet er hvordan dette vil samhandle med interne bedriftsproblemer og rapporteringsprogrammer allerede på plass. Bedrifter var redde SEC-programmet ville ta vinden ut av seilene sine, men i stedet kan programmet faktisk styrke intern praksis fordi den samme personen nå kan rapportere både internt og til SEC. Kommisjonen gjorde en beundringsverdig jobb som satte en rimelig balanse mellom dem for å harmonisere de to mekanismene. Vi har nå sett to krav adressert, men SEC kan ikke si mye mer om hvor godt programmet virker uten å true anonym whistleblower."

• Professor Richard Moberly, assisterende dekan på University of Nebraska School of Law, noterer seg de unike aspektene av SEC-programmet satt opp av Dodd-Frank, og gir både sterk gjengjeldelsesvern og økonomiske incitamenter:

"Dodd-Frank forsøker å ta seg av en annen type svindel enn IRS og False Claims Act gjorde; mens de fokuserte på skatteunddragelse og statslig svindel, gjelder det nye SEC-programmet som er opprettet av Dodd-Frank, spesielt verdipapirbedrager. Deltatt delvis på den historiske suksessen til FCA (i mellomtiden IRS ble brann for ikke å ha gjort nok), gir Dodd-Frank både et økonomisk incitament til å rapportere svindel, samtidig som det øker gjengjeldsbeskyttelsen for de som rapporterer det.

Dodd-Frank går videre, men oppretter Office of the Whistleblower spesielt for å undersøke tips; Det er en spesifikk infrastruktur og budsjett for å forhindre at tips går tapt i byråkratiet. Etter min mening er det viktig at tips nå SEC direkte for å øke sjansene for å bli hørt. Videre tror jeg det er et bevis på at anti-retaliation-beskyttelsen var nødvendig, men ikke tilstrekkelig til å gi fram kvalitetsinformasjon, og håpet er at dette nye programmet vil kombinere begge."

• Professor Geoffrey Rapp, Harold A. Anderson Professor i lov og verdier på University of Toledo College of Law, gjør oppmerksom på de viktigste forskjellene mellom SEC, IRS og FCA whistleblower programmer:

"To forskjeller skiller seg ut mellom SEC (Dodd-Frank) og IRS-programmene.For det første utløses Dodd-Frank-whistleblower-belønningene basert på nivået på sanksjonen som er oppkrævet mot en misligholdsmann. Både False Claims Act (FCA) og IRS-programmene er knyttet til omfanget av svindel begått. I tilfelle av FCA er det ikke noe minimumsnivå for bedrageri som er nødvendig for en whistleblower for å tjene en belønning (selv om ikke svindelen er tilstrekkelig til å garantere advokatens tid, er det usannsynlig at det vil være en dress). I tilfelle av IRS-programmet er det nødvendig minimumsnivåer av svindel som trengs. Men Dodd-Frank-programmet er knyttet til sanksjonen som er oppnådd av SEC.

Det er to implikasjoner - først må vi vente på en endelig oppløsning å vite hva den sanksjonen vil være; For det andre, Dodd-Frank-programmet, sammenlignet med de andre to, er ikke så nært tilpasset whistleblower-incentiver til svindelens alvor. Det er vanlig at SEC-saker skal betale seg for mindre enn $ 1 million i sanksjoner, og SEC bruker ofte andre, ikke-monetære tilnærminger, til sanksjonærer.

Basert på hva jeg har sett rapportert i media, mottar SEC et langt større antall kvalitets tips nå enn det gjorde før Dodd-Frank. I den forstand synes tilstedeværelsen av vedtekten å ha forandret bevegelsen til whistleblowers for å bringe informasjon til regjeringens oppmerksomhet. Jeg tror at vi vil se relativt få bli betalt, men det betyr ikke at vedtektene ikke virker.

Kongressen bør vurdere å utvide Dodd-Frank-programmet og gi whistleblowers den typen av rettighet de har i False Claims Act-konteksten for å forfølge rettssaker selv om SEC nekter å bli involvert. Jeg er bekymret for at SEC kunne forbli en veisklokke for whistleblowers - selv om min forutgående sans så langt er at SEC tar mandatet Dodd-Frank har gitt det ganske alvorlig. Jeg vil også gjerne se SEC bli gitt skjønn til å betale bounty belønninger selv hvor mindre enn $ 1 million i sanksjoner er oppnådd."